Как законно избежать субсидиарной ответственности?

До 2017 года руководители организаций, оказавшихся в долговой яме, могли в любой момент подать на банкротство и списать долги под ноль. Этим пользовались недобросовестные предприниматели, которые получали доход от подставных ООО, по сути пустышек, созданных для отмывания денег. Не было проблем и с Налоговой: чтобы автоматически слететь с учета в ЕГРЮЛ, достаточно было не подавать отчетность на протяжении года, а привлечь к ответственности директора уже несуществующей компании удавалось редко. Но введение ФЗ-266 переломило ситуацию, так как распространило субсидиарную ответственность не только на руководителя, но и на лиц, которые его контролировали. Теперь для многих остро стоит вопрос, как этого избежать. Давайте разберемся подробнее.

Когда и как привлекают: основания для субсидиарки

Юридически лицами, контролирующими должника (далее — КДЛ), суд может признать неограниченный круг физических и юрлиц, которые работают в компании или имеют личные связи с руководителем. Фактически закон допускает привлечение к субсидиарной ответственности даже родственников и друзей должника, если в суде будет доказано их обогащение за счет фирмы-банкрота.

Итак, обычно к категории КДЛ относят:

• учредителей, руководителей, топ-менеджеров, бухгалтеров, финансистов и иных сотрудников, которые принимают ключевые решения по заключению сделок, движению денежных потоков;

• членов ликвидационной комиссии;

• дольщиков, владеющих более 50% акций;

• лиц, имеющих родственные или иные связи с руководителем, если в момент разорения компании они получили крупную сумму на банковский счет, купили недвижимость, автомобиль и прочее имущество без соответствующего дохода;

• контрагентов, если работали по заведомо невыгодным для юрлица контрактам;

• реальных получателей прибыли, если формальным руководителем было подставное лицо.

Волноваться о субсидиарной ответственности стоит всем лицам, имеющим отношение к управлению фирмой. Следует четко понимать, за что привлекают к субсидиарке. Ст. 61.11 Закона «О банкротстве» содержит следующие основания:

1. При одобрении КДЛ совершались сделки, которые принесли потери для компании и, соответственно, ущемили права кредиторов.

2. Бухгалтерская и иная документация, хранение которой обязательно по закону, отсутствует или искажена, в результате чего своевременно не инициирована процедура банкротства или затруднена реализация имущества должника.

3. В ЕГРЮЛ внесены недостоверные сведения, которые ввели в заблуждение органы власти и кредиторов. 

Список оснований для привлечения к ответу по субсидиарным обязательствам, указанный в статье, не исчерпывающий. Суд принимает решение, опираясь на действия руководителя ООО и их последствия. На практике к ответственности привлекают за:

• создание компаний-однодневок с целью формального документооборота при отсутствии реальной хозяйственной деятельности;

• дробление фирмы с целью ухода от налогов;

• заключение фиктивных договоров с аффилированными лицами или совершение заведомо невыгодных сделок;

• намеренное создание условий для снижения налогов, например, отражение объектов недвижимости, как «недостроя», при фактической эксплуатации, чтобы применить налоговый спецрежим. 

Кредиторы заинтересованы в выявлении оснований для привлечения руководителя и КДЛ к субсидиарной ответственности. При этом закон позволяет не торопиться: кредиторы могут подать соответствующее заявление в течение 10 лет после того, как узнают о незаконных действиях субсидиарного ответчика, даже если фирма к этому моменту уже закрыта.

Как избежать ответственности

Избежать субсидиарной ответственности, когда уже доказано нарушение закона, невозможно. Руководителю компании и КДЛ следует защищать себя от субсидиарки заранее:

1. Контролировать совершаемые сделки на предмет обоснованности цены и выгоды для фирмы. Если стоимость предмета договора окажется ниже рыночной, то у кредиторов появятся вопросы.

2. Не заключать сделки с аффилированными лицами, так как их обнаружат в первую очередь.

3. Оценивать риски, прежде чем подписывать договор.

4. Следить за сдачей бухгалтерских документов, достоверностью и полнотой информации.

5. Проверять контрагентов и не сотрудничать с сомнительными физическими и юрлицами.

6. Не вступать в контакты с компаниями-однодневками.

7. Принимать меры для взыскания дебиторской задолженности: инициировать дела в суде.

Все это характеризует руководителя компании и КДЛ как добросовестных сотрудников, действия которых никак не повлияли на формирование задолженности юрлица, а значит, привлекать к субсидиарной ответственности не за что.

Отметим, что действует презумпция вины КДЛ, поэтому не кредиторы доказывают незаконность действий руководителя, а самим КДЛ придется обеспечивать субсидиарную защиту и показать, что они:

• не виноваты в убытках фирмы;

• принимали решения разумно и обоснованно;

• действовали в интересах организации, а задолженность не стала следствием их действий;

• стремились предотвратить ущерб большего масштаба.

Чтобы избежать субсидиарного долга, когда дело уже в производстве, КДЛ необходимо оперативно собирать доказательства невиновности. Часто восстановить бумаги уже невозможно, поэтому еще в процессе работы стоит отнестись к этому со всей ответственностью и держать в памяти риск субсидиарки, представлять, как интерпретируют решение кредиторы. 

Аргументами, опровергающими требования кредиторов, послужат:

• мнение независимого эксперта;

• результаты аудита;

• анализ рынка на момент совершения сделки.

Важно предоставить доказательства проверки контрагента, который в дальнейшем оказался недобросовестным: запросы в органы власти, получение выписки из ЕГРЮЛ, анализ репутации фирмы. Также КДЛ избежит субсидиарной ответственности, если установит связь между задолженностью организации и чужими решениями.