До 2017 года руководители организаций, оказавшихся в долговой яме, могли в любой момент подать на банкротство и списать долги под ноль. Этим пользовались недобросовестные предприниматели, которые получали доход от подставных ООО, по сути пустышек, созданных для отмывания денег. Не было проблем и с Налоговой: чтобы автоматически слететь с учета в ЕГРЮЛ, достаточно было не подавать отчетность на протяжении года, а привлечь к ответственности директора уже несуществующей компании удавалось редко. Но введение ФЗ-266 переломило ситуацию, так как распространило субсидиарную ответственность не только на руководителя, но и на лиц, которые его контролировали. Теперь для многих остро стоит вопрос, как этого избежать. Давайте разберемся подробнее.

Когда и как привлекают: основания для субсидиарки
Юридически лицами, контролирующими должника (далее — КДЛ), суд может признать неограниченный круг физических и юрлиц, которые работают в компании или имеют личные связи с руководителем. Фактически закон допускает привлечение к субсидиарной ответственности даже родственников и друзей должника, если в суде будет доказано их обогащение за счет фирмы-банкрота.
Чем же рискуют КДЛ? Когда компания вступает в банкротство с требованием списать долги, то арбитражный управляющий реализует имущество и изымает деньги со счетов, чтобы передать средства кредиторам и хотя бы частично исполнить обязательства разорившейся фирмы. Если организация работала по закону и честна перед кредиторами, то банкротство заканчивается аннулированием задолженности. Но в случае, когда есть основания предположить умышленное или фиктивное доведение юрлица до финансовой несостоятельности, кредиторы или арбитражный управляющий подадут в суд на субсидиарную ответственность. При положительном решении руководитель и КДЛ будут выплачивать долги компании за свой счет — собственными квартирами, машинами, дачами и деньгами в банке.Итак, обычно к категории КДЛ относят:
-
учредителей, руководителей, топ-менеджеров, бухгалтеров, финансистов и иных сотрудников, которые принимают ключевые решения по заключению сделок, движению денежных потоков;
-
членов ликвидационной комиссии;
-
дольщиков, владеющих более 50% акций;
-
лиц, имеющих родственные или иные связи с руководителем, если в момент разорения компании они получили крупную сумму на банковский счет, купили недвижимость, автомобиль и прочее имущество без соответствующего дохода;
-
контрагентов, если работали по заведомо невыгодным для юрлица контрактам;
-
реальных получателей прибыли, если формальным руководителем было подставное лицо.
Волноваться о субсидиарной ответственности стоит всем лицам, имеющим отношение к управлению фирмой. Следует четко понимать, за что привлекают к субсидиарке. Ст. 61.11 Закона «О банкротстве» содержит следующие основания:
-
При одобрении КДЛ совершались сделки, которые принесли потери для компании и, соответственно, ущемили права кредиторов.
-
Бухгалтерская и иная документация, хранение которой обязательно по закону, отсутствует или искажена, в результате чего своевременно не инициирована процедура банкротства или затруднена реализация имущества должника.
-
В ЕГРЮЛ внесены недостоверные сведения, которые ввели в заблуждение органы власти и кредиторов.
Список оснований для привлечения к ответу по субсидиарным обязательствам, указанный в статье, не исчерпывающий. Суд принимает решение, опираясь на действия руководителя ООО и их последствия. На практике к ответственности привлекают за:
-
создание компаний-однодневок с целью формального документооборота при отсутствии реальной хозяйственной деятельности;
-
дробление фирмы с целью ухода от налогов;
-
заключение фиктивных договоров с аффилированными лицами или совершение заведомо невыгодных сделок;
-
намеренное создание условий для снижения налогов, например, отражение объектов недвижимости, как «недостроя», при фактической эксплуатации, чтобы применить налоговый спецрежим.
Кредиторы заинтересованы в выявлении оснований для привлечения руководителя и КДЛ к субсидиарной ответственности. При этом закон позволяет не торопиться: кредиторы могут подать соответствующее заявление в течение 10 лет после того, как узнают о незаконных действиях субсидиарного ответчика, даже если фирма к этому моменту уже закрыта.

Как избежать ответственности
Избежать субсидиарной ответственности, когда уже доказано нарушение закона, невозможно. Руководителю компании и КДЛ следует защищать себя от субсидиарки заранее:
-
Контролировать совершаемые сделки на предмет обоснованности цены и выгоды для фирмы. Если стоимость предмета договора окажется ниже рыночной, то у кредиторов появятся вопросы.
-
Не заключать сделки с аффилированными лицами, так как их обнаружат в первую очередь.
-
Оценивать риски, прежде чем подписывать договор.
-
Следить за сдачей бухгалтерских документов, достоверностью и полнотой информации.
-
Проверять контрагентов и не сотрудничать с сомнительными физическими и юрлицами.
-
Не вступать в контакты с компаниями-однодневками.
-
Принимать меры для взыскания дебиторской задолженности: инициировать дела в суде.
Все это характеризует руководителя компании и КДЛ как добросовестных сотрудников, действия которых никак не повлияли на формирование задолженности юрлица, а значит, привлекать к субсидиарной ответственности не за что.
Отметим, что действует презумпция вины КДЛ, поэтому не кредиторы доказывают незаконность действий руководителя, а самим КДЛ придется обеспечивать субсидиарную защиту и показать, что они:
-
не виноваты в убытках фирмы;
-
принимали решения разумно и обоснованно;
-
действовали в интересах организации, а задолженность не стала следствием их действий;
-
стремились предотвратить ущерб большего масштаба.
Чтобы избежать субсидиарного долга, когда дело уже в производстве, КДЛ необходимо оперативно собирать доказательства невиновности. Часто восстановить бумаги уже невозможно, поэтому еще в процессе работы стоит отнестись к этому со всей ответственностью и держать в памяти риск субсидиарки, представлять, как интерпретируют решение кредиторы.
Аргументами, опровергающими требования кредиторов, послужат:
-
мнение независимого эксперта;
-
результаты аудита;
-
анализ рынка на момент совершения сделки.
Важно предоставить доказательства проверки контрагента, который в дальнейшем оказался недобросовестным: запросы в органы власти, получение выписки из ЕГРЮЛ, анализ репутации фирмы. Также КДЛ избежит субсидиарной ответственности, если установит связь между задолженностью организации и чужими решениями.
-