Как законно избежать субсидиарной ответственности?

Как законно избежать субсидиарной ответственности?

До 2017 года руководители организаций, оказавшихся в долговой яме, могли в любой момент подать на банкротство и списать долги под ноль. Этим пользовались недобросовестные предприниматели, которые получали доход от подставных ООО, по сути пустышек, созданных для отмывания денег. Не было проблем и с Налоговой: чтобы автоматически слететь с учета в ЕГРЮЛ, достаточно было не подавать отчетность на протяжении года, а привлечь к ответственности директора уже несуществующей компании удавалось редко. Но введение ФЗ-266 переломило ситуацию, так как распространило субсидиарную ответственность не только на руководителя, но и на лиц, которые его контролировали. Теперь для многих остро стоит вопрос, как этого избежать. Давайте разберемся подробнее.

Когда и как привлекают: основания для субсидиарки

Юридически лицами, контролирующими должника (далее — КДЛ), суд может признать неограниченный круг физических и юрлиц, которые работают в компании или имеют личные связи с руководителем. Фактически закон допускает привлечение к субсидиарной ответственности даже родственников и друзей должника, если в суде будет доказано их обогащение за счет фирмы-банкрота.

Чем же рискуют КДЛ? Когда компания вступает в банкротство с требованием списать долги, то арбитражный управляющий реализует имущество и изымает деньги со счетов, чтобы передать средства кредиторам и хотя бы частично исполнить обязательства разорившейся фирмы. Если организация работала по закону и честна перед кредиторами, то банкротство заканчивается аннулированием задолженности. Но в случае, когда есть основания предположить умышленное или фиктивное доведение юрлица до финансовой несостоятельности, кредиторы или арбитражный управляющий подадут в суд на субсидиарную ответственность. При положительном решении руководитель и КДЛ будут выплачивать долги компании за свой счет — собственными квартирами, машинами, дачами и деньгами в банке.

Итак, обычно к категории КДЛ относят:

  • учредителей, руководителей, топ-менеджеров, бухгалтеров, финансистов и иных сотрудников, которые принимают ключевые решения по заключению сделок, движению денежных потоков;

  • членов ликвидационной комиссии;

  • дольщиков, владеющих более 50% акций;

  • лиц, имеющих родственные или иные связи с руководителем, если в момент разорения компании они получили крупную сумму на банковский счет, купили недвижимость, автомобиль и прочее имущество без соответствующего дохода;

  • контрагентов, если работали по заведомо невыгодным для юрлица контрактам;

  • реальных получателей прибыли, если формальным руководителем было подставное лицо.

Волноваться о субсидиарной ответственности стоит всем лицам, имеющим отношение к управлению фирмой. Следует четко понимать, за что привлекают к субсидиарке. Ст. 61.11 Закона «О банкротстве» содержит следующие основания:

  1. При одобрении КДЛ совершались сделки, которые принесли потери для компании и, соответственно, ущемили права кредиторов.

  2. Бухгалтерская и иная документация, хранение которой обязательно по закону, отсутствует или искажена, в результате чего своевременно не инициирована процедура банкротства или затруднена реализация имущества должника.

  3. В ЕГРЮЛ внесены недостоверные сведения, которые ввели в заблуждение органы власти и кредиторов. 

Список оснований для привлечения к ответу по субсидиарным обязательствам, указанный в статье, не исчерпывающий. Суд принимает решение, опираясь на действия руководителя ООО и их последствия. На практике к ответственности привлекают за:

  • создание компаний-однодневок с целью формального документооборота при отсутствии реальной хозяйственной деятельности;

  • дробление фирмы с целью ухода от налогов;

  • заключение фиктивных договоров с аффилированными лицами или совершение заведомо невыгодных сделок;

  • намеренное создание условий для снижения налогов, например, отражение объектов недвижимости, как «недостроя», при фактической эксплуатации, чтобы применить налоговый спецрежим. 

Кредиторы заинтересованы в выявлении оснований для привлечения руководителя и КДЛ к субсидиарной ответственности. При этом закон позволяет не торопиться: кредиторы могут подать соответствующее заявление в течение 10 лет после того, как узнают о незаконных действиях субсидиарного ответчика, даже если фирма к этому моменту уже закрыта.

Как избежать ответственности

Избежать субсидиарной ответственности, когда уже доказано нарушение закона, невозможно. Руководителю компании и КДЛ следует защищать себя от субсидиарки заранее:

  1. Контролировать совершаемые сделки на предмет обоснованности цены и выгоды для фирмы. Если стоимость предмета договора окажется ниже рыночной, то у кредиторов появятся вопросы.

  2. Не заключать сделки с аффилированными лицами, так как их обнаружат в первую очередь.

  3. Оценивать риски, прежде чем подписывать договор.

  4. Следить за сдачей бухгалтерских документов, достоверностью и полнотой информации.

  5. Проверять контрагентов и не сотрудничать с сомнительными физическими и юрлицами.

  6. Не вступать в контакты с компаниями-однодневками.

  7. Принимать меры для взыскания дебиторской задолженности: инициировать дела в суде.

Все это характеризует руководителя компании и КДЛ как добросовестных сотрудников, действия которых никак не повлияли на формирование задолженности юрлица, а значит, привлекать к субсидиарной ответственности не за что.

Отметим, что действует презумпция вины КДЛ, поэтому не кредиторы доказывают незаконность действий руководителя, а самим КДЛ придется обеспечивать субсидиарную защиту и показать, что они:

  • не виноваты в убытках фирмы;

  • принимали решения разумно и обоснованно;

  • действовали в интересах организации, а задолженность не стала следствием их действий;

  • стремились предотвратить ущерб большего масштаба.

Чтобы избежать субсидиарного долга, когда дело уже в производстве, КДЛ необходимо оперативно собирать доказательства невиновности. Часто восстановить бумаги уже невозможно, поэтому еще в процессе работы стоит отнестись к этому со всей ответственностью и держать в памяти риск субсидиарки, представлять, как интерпретируют решение кредиторы. 

Аргументами, опровергающими требования кредиторов, послужат:

  • мнение независимого эксперта;

  • результаты аудита;

  • анализ рынка на момент совершения сделки.

Важно предоставить доказательства проверки контрагента, который в дальнейшем оказался недобросовестным: запросы в органы власти, получение выписки из ЕГРЮЛ, анализ репутации фирмы. Также КДЛ избежит субсидиарной ответственности, если установит связь между задолженностью организации и чужими решениями. 

-

Избежать ответственности сложно, и лучше доверить эту задачу опытному юристу, который выстроит стратегию и соберет доказательства невиновности КДЛ. Нажимая на кнопку, вы даёте согласие на обработку персональных данных, согласно политике конфиденциальности.

Об авторе
арбитражный управляющий
С 2018 года провела 687 дел о банкротстве граждан, пишет статьи с разъяснениями нюансов работы управляющих.
Подробнее об авторе

FAQ

Что будет, если КДЛ привлекут к субсидиарной ответственности?

Если КДЛ назначат субсидиарку, ему придется выплатить долг до копейки, потому что эту задолженность не получится списать даже через банкротство гражданина. Почему нельзя избавиться от субсидиарки и каких еще обязательств касается это правило — рассказали в статье.

Какой смысл подавать на банкротство, если есть субсидиарка?

Субсидиарку в банкротстве не спишут, но процедура имеет смысл, ведь должник избавится от иных обязательств: кредитов, займов, задолженности за квартиру. В итоге выплачивать субсидиарку будет проще. О плюсах и минусах банкротства читайте здесь.

Можно ли получить рассрочку по выплатам у пристава?

Да, при соблюдении условий можно рассчитывать на снижение процента удержаний из заработной платы. Если долги по субсидиарной ответственности взыскиваются через пристава, подайте на своеобразную «рассрочку». Как это сделать — рассказали в статье.

5 5 9